刘晓冰：如何运用和把握EPC合同建设模式

中国能源网讯 5月27日-28日，第十三届科博会“中国能源战略高层论坛”在北京国际会议中心隆重举行。在28日召开的“中国石油天然气产业峰会”上，英国品诚梅森律师事务所刘晓冰律师发表了精彩演讲。

以下是发言实录：

首先谢谢主席还有主办单位邀请我们跟各位一起分享在石油天然气行业，法律上曾经看到的教训，然后有一些经验可以跟大家分享一下。因为我很少用中文做报告，这次也是第一次用中文，非常抱歉我要用汉语来表达。但是我们的翻译会翻译成英语。

首先介绍一下我们所，我们所是一间英国所，大约有3000名律师，全球有54个分所或者办事处，比如在中东我们的总部是在杜拜，我们在国内上海和北京都有分所，这是中国地区的高级合伙人就是我的老板也坐在下面，一会儿大家有机会可以跟他交流一下，邱律师。

我们所主要做工程建设这块的，我们是全球最大的所，基本上我们50%以上律师都是做建设工程这块的律师，因为国外的所分的很细。我们本身因为我以前的背景是石油出身的，主要是做油跟天然气的，所以在10年前成为英国的律师，另外在香港也是拿到律师牌之后，本来做油后来转成做气的了，一会儿跟大家分享一下这10年做过的两个案子都是跟天然气开发有关系的法律上的案子，有一个你们可能听说过或者挺熟悉的。

刚才我跟台下的一些前辈分享过，知道现在国内有一点产量过剩，特别是钢管、设备这些，现在咱们中国国家鼓励我们，特别是国企、央企走出去，那么走出去拿一个分包下来的项目都比较小，现在无论设计单位还是专门做设备还是专门做总施工的，利润比较高的可能现在都要做一个EPC合同，它是把设计、采购、施工全部加一起的总承包合同。我们今天介绍一下EPC合同的情况，针对做石油、天然气这方面的。

因为一般石油天然气的项目咱们比较熟悉的是广东天然气接收站项目。因为这个是中海油做大股东，然后英国石油还有一些其他的在广东的客户，就是跟他们购买天然气的客户，一起组成的项目公司。他们这个是中国在油气方面比较大的EPC合同，它的EPC合同总值光是接收站这一块，大约在02年的时候，大约是15亿美金，后面管道那块主要是国内做的，因为国内对管道很熟悉就没有用EPC，为什么要用EPC？就是因为很多石油或者天然气的开发项目，它的投资额都是很大的，国内以前都是三大公司直接投的，那么在国外投资风险管理的比较完善，所以他们一般很少用自己的钱，或者用自己的资产，去跟银行借贷直接投，都是用项目融资的形式，就是股东方不需要担保只需要放30%资本金，70%项目资金都是借贷的，作为一个项目融资来做的。我一会儿会讲一讲项目融资性的问题，因为项目融资的问题，所以国外很多是要求EPC合同的，不可以像国内把设计、采购、施工分开做的。国内一般是做E+P+C的，现在国内我知道的，我们参与的有三个天然气接收站的项目都是用EPC，一个是广东，当时我是代表业主，跟EPC总承包上来谈判的，它的合同是中英对照，因为它是一个EPC，是按中国法律，因为中国没有EPC的概念，所以基本上整个合同文本是英文文本翻译成中文的。
第二个天然气接收站项目是在福建，这个我们所邱律师代表北美的总承包商，他们是做了这个总承包，是跟项目公司，就是中海油和福建省政府合作的项目公司谈判的EPC合同，他们现在已经做第二期了，也是EPC合同。目前正在建的还有一个在宁波，这个项目我当时也是代表业主的。另外大家比较熟悉的是印尼东部这个项目，我也是参与了很多，也是代表中海油，这个项目是我们中国到目前为止已经不是最大了，但是当时是咱们中国在境外投的最大的投资，就是印尼东部天然气项目。这个EPC是一个美国的公司，现在已经完工有三年了，但是中间断断续续也出现了很多的问题。我想下面很多朋友都是在印尼或者打算在印尼做油、气开发的项目的，可能印尼东部的可能可以作为我们的参考。这个图中间是项目公司，我简单解释一下，从左手到右手第一个是JOA，一般做一个游戏项目如果是上游开发的话，可能有几间油公司一起开发一块油田或者气田，这个在中国也比较普遍，比较少的可能是是中石化和中石油合作，一般是跟外国合作他们就会签一个JOA，如果是上游开发项目一般会有一个政府给你的开发权，如果是中油的油气项目比如天然气接收站的项目就有一个供货商。还有维护与运营商，咱们做油跟气的项目很少把整个维护与运营都打包出去，因为一般这些油公司他们自己都是很有经验的来做运营，他们可能打包出去的只是其中一部分，维修或者运营。我一会儿讲了一个真实个案大家可以理解一下。

大家明白了这个项目公司跟他关系之后，我讲一个真实案例，这是在03年圣诞节，圣诞节时外国人都会放假，放起码两至三星期假，我在香港收到一个电话，那个项目公司是一个天然气开发的项目公司，我不方便讲地点，离我们也不是很远，开发天然气，他是通过一个跨境的管道输送到东南亚的一个国家，当时我负责谈判一个长期的卖气合同，因为天然气开发出来一般会签几个长期的卖气合同，然后接到这个电话，就是他们的直升机在海面上看到一个水泡，那么这个水泡有多大呢？有足球场这么大，比现在这个地方看上去还大，就证明下面的管道漏气了所以上面有一个大泡出来了。那么第一时间就要打给律师，大家可以想象到这是钱的问题，首先你看一下项目公司7个人加上项目公司8个人，他首先就要问我这是谁的责任，因为这是很严重的，第一项目公司要跟它的股东报告，第二要跟当地政府报告，第三这个工期是刚刚完成一年多两年，他要是不是总承包商有什么问题，第四是维护商，因为这个已经经营了一旦时间，这个维护商很少项目公司自己全部都做，但是主要的他们做，所以项目公司主要是做天然气的开发，可能就把管道的维护和经营包出去了。我首先第一句话作为律师就问有没有买保险，这个一会儿再讲。第二个问他这是怎么漏的，他说已经派人问了问，我第一反应说马上把它关了，他说不能，因为海底压力很大，如果把总的气关上水就会流回去，所以只能是放了一部分气顶着水，不放太多减少气流量。然后我就问这个原因是什么？后来查出来了，这个地方有很多人打鱼，因为这个海底非常深所以比较冷，气管道比较软，鱼就会藏在管子下面，打鱼的就会扔一个钢把鱼打上来，就把闸门打掉了所以气就漏出来了。圣诞节啊，修管子的专家要从英国飞过来，所以等了差不多两个星期时间，造成的损失大家算不出来有多少，为什么？最主要的是人家三个国家等着这个气，而且这个气一断两个星期是很严重的，而且最严重的是我们在谈第二个卖给他的合同。很简单责任你找渔民是没有用的，第一这个保险是不是保。第二首先问一问首先有没有买保险。发现他们没有买保险。为什么没买保险？就是以前这个项目公司的员工，比如中石油、中石化、中海油，因为这个项目做完了以后不如你们几个人承包了，然后给你一个长期的OM的合同，就没有买保险。这个案子发现在做这么一个项目的时候保险其实是满重要的。

因为我讲的内容跟法律比较相关的，因为大家不是做法律这块的，这个内容如果你们有兴趣的话大会可以发给你们或者你们找我要。因为我看过之后都写的满详细的，如果有不太明白可以详细找我，我在北京。

我只是抓一些觉得比较重要的一些情况来讲。

第二EPC有时候在项目公司中是要持股的，因为本来是做项目的为什么成为项目公司的股东？现在竞争比较大，很多人争着做EPC，都想拿下这个项目，为了把这个项目拿下来，最后为了减低完工之前的风险可能就做了他的股东，完工之后你再把股权转让出来，第一可以把完工风险降到最低，等于降低了EPC的成本和项目成本，所以这个是目前发展的趋势。咱们中国走出去的项目如果做EPC的承包商现在都是这种趋势。可融资性刚才已经简单讲过了，为什么要求用EPC？就是有一个确定的完工期和固定价格，整个技术非常成熟，股东完全没有担保那么怎么一定的时间内固定价格内技术没有风险，而且可以保证做出来的项目达到一定产能，如果延期的话会罚很重的滞期金，而且整个EPC合同还有一个保压金。而且对EPC承包商也有要求，如果没有做过EPC肯定拿不到EPC合同。简单讲一下分拆合同，一般EPC我刚才讲像中国走出去比如在中东做一个项目，可能所有设备或者大部分设备都是从中国出去的，很多国家对这些设备有一个进口税的问题。比较复杂的就是把这个合同要详细分析一下，那么这个怎么来分？主要看每个承包商自己的实力还要看税务的处理。分拆了之后会令业主有很大风险，所以业主一般会要求有一个总扩保证协议，EPC是为了省税，但是对于业主来讲分拆之后是增加了风险，所以会要求有一个总扩保证协议。关于石油天然气的条款在EPC项下我觉得值得一提的是知识产权这块，这块中国以前不是很重视，现在做海外项目时这块要非常重视，现在中国已经造了两至三个在建的EPC接收站，中国工程师比较聪明，跟别人做一次所有东西都可以自己做了。其实可以做五个、六个。我当时是一个新的天然气接收站业主的法律顾问，那就省很多钱了，我说这个法律问题就是说知识产权的问题，人家这一套设计有知识产权就算手上有他的东西知道怎么做但是也不可以做，咱们中国做生意很讲感情，也不能拿法律，那么只是条款上加一句，如果能够确保知识产权的问题，如果有了问题让人告了要有一个保压金，所以中国承包商想想就退出了。我们走出去的时候，因为中国有些技术的发展有些是参考的，有些是我们自己创新的，这块要非常小心。

原料跟产品这块主要是针对试机的时候，就是测试的时候，这个我觉得问题不太大，因为一般是业主提供，很少是EPC承包商来提供的。在测试这块比较重要的一个问题，可能就是说在EPC合同里要弄清楚测试所用的标准，因为中国在中国做了很多项目国外的标准跟中国不一样，而且标准有不同版本，要查一查是不是同一个版本，这个非常重要。这是中国一个很大的承包商，已经通过招投标很大的案子，几十亿美金的案子，拿下来之后交了三千万美金的投标金，现在这个案子还在做详细情况不可以讲。最后发现中国测算EPC总价时用的标准是中国标准，当地标准比中国高出3、4倍，成本比三千万不要了成本还要高，所以宁愿中标了之后就放弃了三千万，但是中国招投标用总公司的名义做的，而且还是央企，投标中国法律和外国法律一样但是中国没有严谨执行，招标是一个要约，投标就是你已经接受了，合同已经成立了，你这个项目拿下来要开始做，但是拖了三年没有做就算有三千万抵押金，但是还有其他损失，所以他可以追投标方，而投标方是央企，咱们知道央企的地位有多高，所以这个在我刚才讲的测试方面主要用了一个版本在这里，是国际标准还是国内标准，而且是哪一个版本我已经写的很清楚了。

至于违约金，这个我觉得在国内还是有的，这个大家可能比较容易理解。这个回去可以自己来参考，如果延误的时候有什么选择方案，要不然不可以延长工期，或者可以延长工期，或者中间第三个方面，我把英文的放在这边大家可以作为参考。主要就是说大家比如60%、40%来划分一下。

有一个条款，这是另外一个案例，发生在英国的北海，这个我可以把详细情况讲出来，这是2000年时我在英国做律师，双方是BHP带领五家石油公司，他们去告EPC的业主英国钢铁，他建一条天然气管道从北海铺到路面，是一千多公里，同样的跟刚才我讲的发现管道开始漏气，在海面上因为天然气开发出来北海的天然气是酸性特别高的，把无缝钢管侵蚀之后很多地方发现漏泡，在上面发生很多小泡，那整个就要关闭停产，然后把整段的管子取出来，发现很多裂缝，然后打官司的时候我记得一个直径两米的放在法官的前面看那个裂缝。这个案子损失有多严重？大家可以想象到，整个这么长的管道全部拿出来，这已经是完工之后的两年，因为这个管子做完之后一直放在岸上，然后铺管道，铺完管道正式投产之间有两三年的时间。这个损失大家可以想象到。我们代表石油公司首先告总承包说质量有问题，英国分三层院，首先是初级法院去做，然后中级法院，然后我们全输，为什么？因为英国石油EPC合同是非常好的EPC合同，就是你用哪一点来打他他都赢了。以为事情就到此为止了，然后我们收拾中审法院资料时，因为很多很多资料，资料差不多1/4房子的资料来打那个官司，收拾资料时我无意中发现，他是一个总承包上，他的钢管是一个意大利一个国家的国企现在私有化了，他提供的，每出一节钢管有一个SPS的质量证明书，我发现质量不太对称，钢管分硬度和弹性的，这个不会是两个都高的，如果硬度高弹性就低，就发现这个比例有点问题，然后就去查，一查发现很多都有问题，发现原来他们私自改过了这个，等于作价了，就是本来生产这块钢的柔软度和坚硬度不是这个标准，就是为了过质量审核改了一下，因为是在英国法律下我们可以直接起诉意大利生产商，本来跟他没有合同关系，但是他欺骗了或者误导了我们我们直接跟他打官司，这个一审判完了，五大公司就赢了，这笔钱最后谁来承担呢？是意大利政府来承担，本来这个公司是有限责任制公司，但是在打官司期间私有化了，有一个承诺函，有什么案件他承担，所以五间石油公司全部都损失都拿回来了。